商標到底應該授權(quán)還是確權(quán)
孔祥俊先生主張商標注冊屬于行政授權(quán)行為:“按照我國商標法的規(guī)定,注冊商標并不以實際使用為前提和基礎,也即不是對于已實際存在的商標權(quán)益的確認,因而核準注冊商標不是一種行政確權(quán)行為,而屬于授予或者創(chuàng)設注冊商標專用權(quán)的行為。核準注冊的商標是此前已經(jīng)實際使用并具有一定影響的商標,也屬于授權(quán)行為,即商標一旦注冊;就在全國范圍內(nèi)享有注冊商標專用權(quán),而與原來的使用范圍無關,也即不是對業(yè)已實際存在的權(quán)利的反映性確認「。于那些未實際使用而打算注冊后使用的商標,由于其此前并未實際具有商品來源的識別作用,當然不是確認實際存在的商標權(quán)。對于實際使用并具有一定影響的商標,其核準注冊也賦予其全國范圍內(nèi)的專用權(quán)和排他權(quán),這種權(quán)利范圍的擴張也是核準注冊帶來的。是對于馳名商標的核準注冊,也賦予其跨商品類別保護的效力。
國家商標主管機關明確主張商標局審查核準商標注冊的行為是確權(quán)行為:“商標局作為商標注冊機關,在受理當事人的商標注冊申請后,要進行全面審查,不僅要對申請的商標是否違反法律的禁止性條款進行審查,還要對該申請商標是否與他人已經(jīng)注冊或在先申請的商標存在權(quán)利沖突進行審查,從而做出相應的確權(quán)決定。
《最高人民法院關于審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》采用了“授權(quán)確權(quán)”的提法。在制定該意見時,對于此類案件的性質(zhì)有不同意見,考慮到《國家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》中將包括專利、商標在內(nèi)的此類案件統(tǒng)稱為授權(quán)確權(quán)案件,最終將其確定為授權(quán)確權(quán)案件。家知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》第46條確有“改革專利、商標確權(quán)、授權(quán)程序”的提法?!秶抑R產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略綱要》和《最高人民法院關于審理商標授權(quán)確權(quán)行政案件若干問題的意見》的采納,“確權(quán)、授權(quán)”便成為官方的說法,并反過來影響學界,成為通說。
授權(quán)說容易使人理解為商標權(quán)是注冊機構(gòu)代表政府授予申請人的?!冬F(xiàn)代漢語詞典》的解釋,“授”的含義是“交付、給予”。是指“把權(quán)力委托給他人或者機構(gòu)代為執(zhí)行。無論是注冊機構(gòu)還是政府,都不享有作為私權(quán)的商標權(quán),當然不可能把自己沒有的權(quán)利授予他人。授權(quán)說不可取。商標法規(guī)定注冊商標才享有專用權(quán),但是,商標權(quán)不是注冊機構(gòu)或者說注冊機構(gòu)代表政府授予的,核準注冊不過是對申請人符合法律規(guī)定的注冊申請的認可??∠壬信e的證明注冊商標是授權(quán)行為的例證,如果解釋為法律賦予注冊商標的效力則更符合立法的本意。
確權(quán)說認為注冊機構(gòu)核準注冊是對申請人通過使用所取得的商標權(quán)的確認,既不符合“確權(quán)”的概念,也不符合法律的規(guī)定。是對既存權(quán)利的確認,如房屋所有權(quán)初始登記,是對合法建房行為所建造的房屋所有權(quán)的確認,而取得房屋所有權(quán)的實質(zhì)根據(jù)則是合法建房行為。和世界上大多數(shù)國家的商標法都采商標權(quán)注冊取得原則,實際使用不是產(chǎn)生商標權(quán)的根據(jù),未注冊商標即使已經(jīng)有一定的影響和知名度,也只能產(chǎn)生應受法律保護的利益,這種受法律保護的利益限于異議權(quán)、撤銷權(quán)(即我國商標法規(guī)定的無效宣告請求權(quán),該權(quán)利的性質(zhì)是撤銷權(quán))和先用權(quán)等救濟性權(quán)利,而不是商標權(quán)。是說,單純的使用不能產(chǎn)生可供確認的權(quán)利。說認為核準注冊行為是對通過使用產(chǎn)生的商標權(quán)的確認,不符合我國商標法的規(guī)定,也不符合世界上大多數(shù)國家的立法規(guī)定。



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